古人如何断案性骚扰

大嘴河马

现代人对"性骚扰"一词都熟得很。电视、报纸时常有所报道，地不分南北，人不分贵贱，有此癖好者甚多。"食色，性也"，"人之大欲存也"，孔老夫子明察秋毫，一句话点明要害。"性骚扰"一词为现代人所发明，但此类行为却不为现代人所独有。
　　
　　晚清文人陈炽在他的《庸庵笔记》里就有记载。
　　
　　有一男子在路旁小解，恰好被一妇女撞见。此男子非但不回避，反而大耍流氓，一边继续撒尿，一边笑着用手指着自己的生殖器。彼时女子和现代女子不一样，哪见过这场面，顿时号啕大哭，觉得受了奇耻大辱，回家后就上吊，死了。案子送到了刑部，大多数人认为该男子行为可恶，但一无手足勾引，二无语言调戏，只能拟为"缓决"，也就是"死刑暂缓执行"的意思。现代人看来，这一量刑已相当严重，但彼时法律与现代法律不同。清代律例规定，凡调戏妇女企图诱奸而未成，致使被调戏妇女羞愤自尽的，要判处"绞监候"，这是一个死罪，但要在每年的秋审中再作决断--"杀"还是"不杀"。所以这是个模糊的问题，要由朝廷大员在会同秋审时决定，可是刑部必须先拿出个意见供会审官员参考，而这个意见往往能获得通过。那个耍流氓的男子就死在这个节骨眼上，大多数刑部官员认为判个"死缓"就够了，可刑部有个司员一口咬定："调戏虽无言语，勾引甚于手足"，于是拟为"情实"，也就是应该杀的意思，就这两个字送了那个小流氓的命。
　　
　　没过多久，又出了个类似的案子。一个私塾先生，上课上到一半，起身到室外僻静处小解，偶一抬头，却见对面楼上有一少女倚窗眺望，塾师不禁对那位少女笑了笑，那少女脸色大变，马上关了窗。塾师小解完毕，像没事一样回到课堂。没过多久，就听得外面吵吵嚷嚷，说是对面有一少女上吊身亡。塾师一听，不由得拍桌惊呼："哎呀！今天错了。"座下恰好有一学生是少女的弟弟，急回家探视。女儿死得莫名其妙，父母百思不得其解，一听儿子说起塾师的非常举动，大为可疑，立马报官。塾师被捉将官里去，问成了"绞监候"。案子到了刑部，多数司员也拟为死缓，还是上次那个司员，坚持"虽无实事，其心可诛"，拟为"情实"，又送掉一条性命。
　　
　　读了这两则故事，那些有"性骚扰"癖好的大概要暗自庆幸--真是赶上了好时候，不然，多少脑袋都不够掉的。"刀笔杀人"的厉害可见一斑。但另一个疑问必须提出，那位刑部司员为何道德感如此强烈，非得杀而后快呢？
　　
　　其实，与其说那位刑部司员心太狠，倒不如说当时的法律太严酷。在现代根本构不成犯罪的行为，在那时却要问成死罪，法律严酷至此，原因何在？案子发生在晚清，但根子却在法律传统上。
　　
　　古人断案，十分强调犯罪动机。而这一传统，最早发端于汉儒董仲舒。
　　
　　西汉武帝时有一起伤害案。甲的父亲乙和另一人丙发生口角，由动口升级为动手。丙抽出佩剑要去刺乙，甲眼看着父亲要吃亏，赶紧抄起一根棍子朝丙打去。没想到丙没有打着，却结结实实打在父亲身上。旁人看见甲打伤父亲，就把他抓起来送到官府。汉律规定，殴打父亲是砍头示众的大罪。这个案子如何判法，汉朝的法官吵成一团，都拿不定主意，于是请出当时的法律权威，大儒董仲舒。董仲舒说，父亲是最亲密的亲属，见父亲危险，当然要去救援，拿棍子打人是为了救父亲，不是为了害父亲，"志善违于法者免"，没有犯罪动机怎能定殴父的罪，所以甲应该定无罪。于是，"原心问罪"就成了古人的法律传统。后人更上一层楼，就有了"存天理，灭人欲"的那一套。法律道德化，道德法律化。不管外在行为如何，只要法官大人认定你心存恶念，就可定罪问刑，"腹诽罪"、"文字狱"、"思想犯"都打那里出来。
　　
　　古人是否认同同时代的法律，我们已无法去问古人了，只能从他们的文字中寻找蛛丝马迹。陈炽在他的笔记里说，那个心狠的司员在一年后与人打麻将时突然暴毙，就是"刀笔杀人"的报应，大概陈炽也不完全同意这两起案件的断法。

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